Newsflash 4 mayo, 2021 Chile

Implicancias de la ley que fija el tercer retiro del 10% de los fondos previsionales y las rentas vitalicias

Derecho Público

Ante diversas consultas de nuestros clientes sobre los efectos de la Reforma Constitucional que habilita un tercer retiro del 10% de los fondos previsionales y del retiro anticipado de las rentas vitalicias, hemos redactado el siguiente Memorándum para explicar sus características e implicancias.

1.          El Tribunal Constitucional (“TC”), con fecha 27 de abril de 2021, y por 7 votos contra 3, resolvió no acoger a trámite[1] el requerimiento de inconstitucionalidad interpuesto hace una semana por el Gobierno, contra el proyecto de Reforma Constitucional que habilitaba un tercer retiro del 10% de fondos previsionales desde las cuentas de capitalización individual administradas por las Asociaciones de Fondos de Pensiones (“AFP”) y de las rentas vitalicias, despachado previamente por el Congreso de la República el pasado 23 de abril del presente año[2].

2.       El fundamento del fallo dictado por el TC sobre el requerimiento del Presidente de la República, se sustentó principalmente en aspectos de forma, es decir, por considerar que la impugnación no se hizo cargo de los argumentos de la sentencia relativa al segundo retiro, configurándose un vicio de “falta de la debida fundamentación”, que impidió que el TC se pronunciará respecto del fondo del asunto.

2.          Ante ello y luego de que el Presidente de la República promulgara el proyecto y, que posteriormente la Contraloría General de la República tomara razón[3] del decreto promulgatorio el mismo día 27 de abril de 2021, siendo publicado un día después, finalmente se convirtió en parte de la Constitución Política vigente (la “Reforma”)[4].

3.          Así pues, lo primero que es relevante de esta Reforma es que, a diferencia de los retiros anteriores, ésta incluye por primera vez un anticipo desde las rentas vitalicias. De modo que, ahora son dos las industrias implicadas, las AFP y las Aseguradoras, y, en consecuencia, son dos las instituciones que deberán velar por el cumplimiento de la Reforma: la Superintendencia de Pensiones (“SP”) y la Comisión para el Mercado Financiero (“CMF”) respectivamente. Por tanto, el escenario de implementación para ambas industrias es diferente.

4.          En cuanto al retiro de las rentas vitalicias, la Reforma establece que a partir de la publicación en el Diario Oficial -y hasta los 365 días siguientes-, los pensionados o sus beneficiarios por renta vitalicia podrán, por una sola vez y de forma voluntaria, adelantar el pago de sus rentas hasta por un monto equivalente al 10% del valor correspondiente a la reserva técnica que mantenga el pensionado en la respectiva Compañía de Seguros para cubrir el pago de sus pensiones, con un tope máximo de 150 UF. Punto importante es que el pago de los fondos solicitados se debe efectuar al pensionado o sus beneficiarios en un plazo máximo de 30 días corridos, contados desde la recepción de la solicitud. 

5.          El retiro anticipado del 10% de las rentas vitalicias de los pensionados es distinto al retiro del 10% de las AFP, en el sentido que la Reforma establece que este retiro se imputará al monto mensual de las rentas vitalicias futuras, a prorrata, en forma proporcional y en igual porcentaje que aquel que represente el monto efectivamente retirado. Es decir, es una especie de préstamo que efectuará la Aseguradora al pensionado quien deberá devolver el monto recibido proporcionalmente en sus rentas futuras.

6.          Según la CMF[5], en el marco de este proceso las Aseguradoras movilizarán recursos por un máximo de US$2.899 millones, equivalentes al 67% del patrimonio neto de las firmas que poseen contratos de rentas vitalicias, con un universo potencial estimado de 650 mil pensionados. Ante ello es que esto traería varios desafíos operacionales para las Aseguradoras, principalmente por la dificultad de liquidez de los activos, los cuales son principalmente a largo plazo.

7.          Frente a lo anterior es posible que las Compañías Aseguradoras busquen alguna estrategia legal de manera de detener futuros retiros, los cuales podrían, en un futuro, incluso llegar a liquidar la industria. Sin perjuicio de que en lo inmediato las Aseguradoras deberán hacerse cargo de la operativa de los pagos, éstas deberán analizar las armas jurídicas existentes. 

8.          Ahora bien, respecto de las AFP, el desafío será diferente, ello porque ya tienen la experiencia en el pago de los fondos por los retiros anteriores. Sin embargo, en esta oportunidad y solo para tenerlo presente, los recursos que se movilizarían serían de US$19.500 millones. Si sumamos los tres procesos, son US$55.600 millones de un total de USD$200 mil millones que maneja la industria. Así pues, la propia presidenta de la Asociación de AFP, Alejandra Cox, ha enfatizado que la industria “está preparada”[6]. No obstante, la Superintendencia de Pensiones (“SP”) mediante su instructivo[7] señaló que, desde las 09.00 horas del lunes 3 de mayo de 2021 las AFP deberán ingresar las solicitudes de tercer retiro de fondos que presenten los afiliados y beneficiarios del sistema.

9.          Por su parte cabe tener en cuenta que el propio Superintendente de Pensiones don Osvaldo Macías, ha señalado que en total de 5 millones de personas se quedarán sin saldo en sus cuentas de AFP, indicando además que, contando los tres retiros, el monto de las pensiones autofinanciadas caerá en promedio un 28,5%.

10.       En cuanto al contenido de la Reforma propiamente tal, esta establece el retiro voluntario y excepcional para los afiliados de hasta el 10% de los fondos acumulados en su cuenta de capitalización individual de cotizaciones obligatorias, estableciéndose como monto máximo de retiro el equivalente a 150 UF y un mínimo de 35 UF. Es importante mencionar que este tercer retiro lo podrán efectuar los afiliados y beneficiarios hayan efectuado o no el primer y/o segundo retiro. Es decir, son independientes.

11.       Sin perjuicio de lo anterior, en el evento de que el 10% de los fondos acumulados sea inferior a 35 UF, el afiliado podrá retirar hasta dicho monto. Entonces en el caso de que los fondos acumulados en su cuenta de capitalización individual sean inferiores a 35 unidades de fomento, el afiliado podrá retirar la totalidad de los fondos acumulados en dicha cuenta.

12.       Por su parte, la entrega de los fondos acumulados y autorizados a retirar se efectuará en un plazo máximo de 15 días hábiles, contado desde la presentación de la solicitud ante la respectiva AFP, y estos fondos retirados no constituirán renta o remuneración para ningún efecto legal y, en consecuencia, serán pagados en forma íntegra y no estarán afectos a comisiones o descuento alguno por parte de las AFP. En consecuencia, este retiro está exento del pago de impuesto. Y existiendo además la posibilidad de los afiliados de solicitar este retiro hasta 365 días después de publicada la Reforma.

13.       Cabe tener presente además que, con el objeto de exigir el pago de deudas originadas por obligaciones alimentarias, esta Reforma contempla la autorización de subrogación para que los demandantes de la pensión de alimentos (alimentario acreedor) pueda realizar la solicitud de retiro de fondos previsionales acumulados en la cuenta de capitalización individual de los afiliados demandados (alimentante deudor). En este punto es importante destacar que son las AFP las que, dentro de 3 días hábiles, deberán informar a los tribunales el o los correos electrónicos que los afiliados tienen registrados en dichas instituciones para pedir el retiro de fondos previsionales autorizados. De manera tal que la entrega de los fondos retenidos por deudas alimentarias se efectuará dentro de los siguientes 10 días hábiles contados desde que venciere el plazo que el alimentante tiene para oponerse a la liquidación; o bien, si ha existido oposición, desde que la resolución que se pronuncia sobre ella se encuentre firme y ejecutoriada y luego la AFP respectiva deberá efectuar la transferencia a la cuenta bancaria señalada en la resolución en un plazo no superior a 10 días hábiles, contado desde que aquélla le es notificada. 

14.       Para finalizar nos parece importante destacar a modo de síntesis, al menos 5 puntos que nos parecen relevantes de esta Reforma:

·        El contenido: La principal novedad de esta Reforma es la posibilidad del retiro anticipado de las rentas vitalicias. Es decir, ya no son solo las AFP las que se ven implicadas, sino también las Aseguradoras.

·        La rapidez: No obstante, de los intentos del Gobierno de frenar el proyecto, tanto el Congreso Nacional en su aprobación, como el TC en su resolución, ambos fueron expeditos.

·        Lo acumulable: Ello referido exclusivamente a las AFP, en el sentido de que ya no se trata exclusivamente de una “Ley del 10%”, sino que hablamos de una Reforma que en síntesis permite el retiro del 30% del ahorro previsional, lo que sin duda es relevante para dimensionar el efecto e impacto futuro que tendrá ese desahorro en las pensiones.

·        La incertidumbre: Ya son 3 los retiros del 10% aprobados y los diputados ya presentaron un nuevo proyecto de ley que contempla un cuarto retiro[8]. 

15.       En consecuencia, les recomendamos revisar contantemente y estar atentos a las novedades que se puedan presentar respecto de estos temas. Estando siempre el equipo de Derecho Público de  PPU disponible para todas las dudas y estrategias jurídicas a desarrollar frente a nuevos cambios que puedan surgir a propósito de este tema u otros que sea de su interés.

 



[1] Conforme al Comunicado de Prensa emitido por el Tribunal Constitucional con fecha 27 de abril de 2021. Disponible en: https://media.elmostrador.cl/2021/04/10774-COMUNICADO-DE-PRENSA.pdf respecto del expediente constitucional N°10774-21 Disponible en: http://www.tcchile.cl/

[2] Oficio N°16.512 de fecha 23 de abril de 2021. Disponible en: https://www.camara.cl/legislacion/ProyectosDeLey/tramitacion.aspx?prmID=14670&prmBOLETIN=14095-07 

[3] La toma de razón es un es un control jurídico previo, general y obligatorio, que vela por la legalidad y constitucionalidad realizado la Contraloría General de la República de Chile, respecto de los decretos, decretos con fuerza de ley y resoluciones.

[5] Diario El Mercurio, Cuerpo B: “Economía y Negocios”, página 2, de fecha miércoles 28 de abril de 2021.

[6] Ídem anterior.

[7] Oficio Instructivo de la Superintendencia de Pensiones con instrucciones a las AFP para implementación de tercer retiro de fondos. Disponible en: https://www.spensiones.cl/portal/institucional/594/articles-14470_recurso_1.pdf

[8] En efecto con fecha 27 de abril de 2021 la diputada Pamela Jiles ingresó a tramitación en el Congreso de la República un nuevo proyecto de ley, Boletín N°14210-07 a fin de permitir un cuarto retiro del 10% de los fondos previsionales. Disponible en: https://www.camara.cl/verDoc.aspx?prmID=14538&prmTIPO=INICIATIVA

Fuente: PPU

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